1.對非法處置危險廢物行為的定性需要明確該行為是否違法造成環(huán)境污染對于非法處置危險廢物的認定,爭議較大。非法處置危險廢物以未取得經(jīng)營許可證為前提,但是否以違法造成環(huán)境污染為要件,則存在不同認識。經(jīng)研究認為,污染環(huán)境罪保護的是環(huán)境法益,如果未取得經(jīng)營許可證處置危險廢物,在處置過程中沒有違法造成環(huán)境污染的,不應以污染環(huán)境罪論處。
此外,對于無資質(zhì)處置危險廢物,沒有違法造成環(huán)境污染,不構(gòu)成污染環(huán)境罪的情形,是否可以非法經(jīng)營罪論處,實踐中亦存在不同認識。有些地方持肯定態(tài)度,但這會導致定罪量刑嚴重失衡:無資質(zhì)處置危險廢物,違法造成環(huán)境污染的,以污染環(huán)境罪最高只能處七年有期徒刑;未違法造成環(huán)境污染的,以非法經(jīng)營罪最高可以處十五年有期徒刑。
鑒此,為準確、統(tǒng)一適用法律,《解釋》(注:本篇《解釋》均指《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》(2016),以下簡稱《解釋》。)第6條專門規(guī)定:“無危險廢物經(jīng)營許可證從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動,嚴重污染環(huán)境的,按照污染環(huán)境罪定罪處罰;同時構(gòu)成非法經(jīng)營罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”“實施前款規(guī)定的行為,不具有超標排放污染物、非法傾倒污染物或者其他違法造成環(huán)境污染的情形的,可以認定為非法經(jīng)營情節(jié)顯著輕微危害不大,不認為是犯罪;構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品等其他犯罪的,以其他犯罪論處。”
申言之,《解釋》堅持環(huán)境法益的實質(zhì)考量:一方面,確立無危險廢物經(jīng)營許可證從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動的入罪以違法造成環(huán)境污染為實質(zhì)要件,未違法造成環(huán)境污染的,可以認定為情節(jié)顯著輕微危害不大,不認為是犯罪(當然,構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品等其他犯罪的,可以其他犯罪論處);另一方面,針對當前危險廢物污染環(huán)境犯罪的嚴峻形勢,加大對此類行為的刑事懲處力度,允許適用非法經(jīng)營罪,對同時符合污染環(huán)境罪和非法經(jīng)營罪的情形擇一重罪處斷。
需要注意的是,對于“違法造成環(huán)境污染”要件的判斷應當采取相對寬泛的標準,即不要求一定達到《解釋》第1條其他項規(guī)定的嚴重污染環(huán)境的具體情形。例如,未按照規(guī)定安裝特定污染防治設(shè)施,處置過程中超過標準排放污染物(雖然未達到超過特定標準三倍以上),或者將處置剩余的污染物違反規(guī)定傾倒的,可以認定為具備“違法造成環(huán)境污染”的要件,以污染環(huán)境罪論處;相反,如果在處置危險廢物的過程中采取了特定的污染防治措施,未違法造成環(huán)境污染的,通常情況下應當認定為情節(jié)顯著輕微危害不大,不認為是犯罪。
司法實踐中,對于非法處置危險廢物的認定,特別是處置危險廢物與利用危險廢物之間的關(guān)系,存在較大認識分歧。經(jīng)研究認為,利用本身也是一種處置行為,但核心在于判斷是否違法造成環(huán)境污染。為統(tǒng)一認識,《解釋》第16條專門規(guī)定:“無危險廢物經(jīng)營許可證,以營利為目的,從危險廢物中提取物質(zhì)作為原材料或者燃料,并具有超標排放污染物、非法傾倒污染物或者其他違法造成環(huán)境污染的情形的行為,應當認定為‘非法處置危險廢物’。”
(摘自周加海、喻海松,《<關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋>的理解與適用》,摘自《人民司法·應用》2017年第4期)
2.無危險廢物經(jīng)營許可證從事危險廢物經(jīng)營活動的定性處理
《解釋》(注:本篇《解釋》均指《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》(2016),以下簡稱《解釋》。)第六條明確了無危險廢物經(jīng)營許可證從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動,嚴重污染環(huán)境行為的定性處理問題,分為兩款。
該條(注:該條指《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》第六條,以下簡稱“該條”。)第一款明確了實施上述行為同時構(gòu)成污染環(huán)境罪和非法經(jīng)營罪的,從一重罪處斷。主要考慮是:無危險廢物經(jīng)營許可證從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動,嚴重污染環(huán)境的,構(gòu)成污染環(huán)境罪。
同時,根據(jù)固體廢物污染防治法第五十七條的規(guī)定,從事收集、貯存、處置危險廢物經(jīng)營活動的單位,必須向縣級以上政府環(huán)境保護行政主管部門申請領(lǐng)取經(jīng)營許可證;從事利用危險廢物經(jīng)營活動的單位,必須向國務院環(huán)境保護行政主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市政府環(huán)境保護行政主管部門申請領(lǐng)取經(jīng)營許可證。
因此,無危險廢物經(jīng)營許可證從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動,情節(jié)嚴重的,還可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪。為有效應對當前涉及危險廢物的環(huán)境污染犯罪的多發(fā)態(tài)勢,切斷危險廢物非法經(jīng)營活動的利益鏈條,該款明確了對同時構(gòu)成污染環(huán)境罪和非法經(jīng)營罪的從一重罪處斷的原則。
該條第二款明確實施上述行為不具有造成環(huán)境污染的情形,可以認定為非法經(jīng)營情節(jié)顯著輕微危害不大,不認為是犯罪;構(gòu)成其他犯罪的,以其他犯罪論處。
主要考慮是:
一是《解釋》堅持對此類行為是否具有社會危害性的實質(zhì)性判斷原則,一些具有處置、利用危險廢物能力的企業(yè)在未取得經(jīng)營許可證的情況下從事處置、利用活動,只要不具有造成環(huán)境污染的情形,就不具有實質(zhì)的社會危害性,不宜以非法經(jīng)營罪論處。
二是根據(jù)固體廢物污染防治法第七十七條的規(guī)定,無經(jīng)營許可證或者不按照經(jīng)營許可證規(guī)定從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動的,由縣級以上政府環(huán)境保護行政主管部門責令停止違法行為,沒收違法所得,可以并處違法所得三倍以下的罰款;不按照經(jīng)營許可證規(guī)定從事上述活動的,還可以由發(fā)證機關(guān)吊銷經(jīng)營許可證。
因此,從堅持刑法謙抑性和合理控制刑事打擊面的角度出發(fā),對上述行為給予行政處罰也能起到制裁、預防作用,不宜追究刑事責任。